En resumen: en la mayor parte del mundo, sí. El olor de un perfume es muy difícil de poseer. Los tribunales franceses y estadounidenses se han negado a tratar una fragancia como propiedad protegida, y las fórmulas no están protegidas por derechos de autor. Lo que la ley protege es el nombre, el logotipo, el frasco y la verdad de lo que afirma el vendedor. Un dupe que reproduce un olor es legal. Un producto que copia el nombre o el frasco, o que dice ser idéntico cuando no lo es, no.
Ese es el resumen. Los detalles importan, porque los tribunales no siempre han coincidido, y el límite que trazaron es más preciso que "copiar está permitido".
Cuatro cosas distintas, protegidas de cuatro maneras distintas
Cuando alguien pregunta si un perfume se puede copiar, suele referirse a cuatro cosas a la vez, y la ley trata cada una de forma diferente.
- El nombre y el logotipo. Son marcas. Protegidas en todas partes y con fuerza. Poner un nombre famoso en tu propio frasco es infracción, sin más.
- El frasco y el envase. Protegidos como diseño registrado o como imagen comercial. Es en el frasco parecido donde pierden en los tribunales la mayoría de los vendedores de dupes.
- La fórmula. Protegida como secreto empresarial, es decir, contra el robo, no contra la reconstrucción. Si alguien analiza un perfume y lo reconstruye por su cuenta, no se ha sustraído ningún secreto.
- El olor en sí. Aquí está el debate. La mayoría de los tribunales dicen que un olor no se puede poseer. Uno, muy destacado, dijo lo contrario.
Europa: los tribunales discreparon y luego trazaron una línea
Países Bajos, 2006: sí, un olor puede tener derechos de autor
En 2006 el Tribunal Supremo neerlandés falló en contra de una empresa llamada Kecofa, cuyo perfume compartía 24 de 26 componentes con una fragancia famosa. El tribunal consideró que el olor era una obra protegible por derechos de autor, porque el perfume es una sustancia estable cuyo olor pueden reconocer los sentidos. Sigue siendo la sentencia más clara del mundo a favor de poseer un olor, y se aplica en los Países Bajos.
Francia, 2006 y 2013: no, un olor es saber hacer
Francia, donde tiene su sede buena parte de la industria, fue en la dirección contraria. La Cour de cassation dictaminó en 2006, y de nuevo el 10 de diciembre de 2013, que una fragancia es el resultado de aplicar un saber hacer técnico y no una forma de expresión protegida por derechos de autor. Dos de los tribunales más altos de Europa, el mismo año, llegaron a conclusiones opuestas sobre la misma pregunta.
Unión Europea, 2009: el problema es el nombre
La decisión que más ha marcado cómo se venden los dupes en Europa no trata del olor. En 2009 el Tribunal de Justicia de la Unión Europea resolvió el caso contra Bellure, un fabricante de perfumes parecidos que distribuía listas comparativas que emparejaban cada uno de sus productos con la fragancia famosa que imitaba. El tribunal consideró que usar así las marcas famosas suponía aprovecharse indebidamente de su reputación y no era publicidad comparativa lícita.
El efecto práctico es claro. En la Unión Europea puedes vender un olor que se parece a otro. No puedes usar el nombre del otro perfume para venderlo.
Estados Unidos: comparar está permitido, las afirmaciones falsas no
La ley estadounidense nunca ha considerado protegible un olor, y el caso de referencia tiene más de medio siglo.
En 1968 el Tribunal de Apelaciones del Noveno Circuito juzgó un caso contra Smith, que vendía una fragancia llamada Second Chance y la anunciaba como duplicado de un perfume famoso. El tribunal resolvió que nombrar el producto de otra empresa para compararlo con el tuyo es lícito, siempre que la comparación no tergiverse los productos ni confunda a los compradores sobre quién los fabrica.
El caso volvió al mismo tribunal en 1976, y esa segunda parte es la que casi todos los resúmenes omiten. Smith había afirmado que su fragancia era equivalente a la original. No lo era. El tribunal confirmó la prohibición de afirmar que era igual en olor o formulación. Comparar era legal. Afirmar falsamente que era igual, no.
Dupe, falsificación e "inspirado en" no son lo mismo
| Copia el olor | Copia el nombre | Copia el frasco | ¿Legal? | |
|---|---|---|---|---|
| Falsificación | A veces | Sí | Sí | No, en ningún sitio |
| Imitación de envase | A menudo | No | Sí | Normalmente no |
| Dupe | Sí | No | No | En general sí |
Una falsificación finge ser el original y es ilegal en todos los países. También es donde está el verdadero riesgo para la salud, porque nadie identificable la ha fabricado. Un dupe no finge ser nada: es un producto distinto con un olor parecido, vendido con su propio nombre.
Qué significa si compras o haces uno
Llevar un dupe es legal. Ningún tribunal ha perseguido nunca a nadie por el perfume que lleva.
Hacer un perfume en casa para ti es legal. Recrear en tu propia cocina una fragancia que te encanta no infringe ninguna ley en ningún sitio. Además, históricamente, así aprendieron la mayoría de los perfumistas.
Las normas llegan con la venta. Vende con tu nombre, en tu frasco, y no afirmes nunca que el producto es idéntico a algo que no es. Vender cosméticos conlleva además obligaciones propias, entre ellas la evaluación de seguridad y el etiquetado, que no tienen que ver con copiar y sí con poner un producto sobre la piel.
Dónde nos situamos
Las fórmulas de este sitio son reconstrucciones: nuestra interpretación de cómo está construida una fragancia, escrita como materias y dosis. No imprimimos el nombre del original en un frasco, porque no vendemos frascos, y no afirmamos que una reconstrucción sea idéntica al original, porque ninguna reconstrucción honesta lo es. Cuánto se puede acercar una, y por qué nunca llega a ser exacta, está explicado aquí.
Preguntas frecuentes
¿Se puede proteger un olor con derechos de autor?
En la mayoría de los países, no. Los tribunales franceses y estadounidenses se han negado a considerar protegible un olor. La excepción es el Tribunal Supremo neerlandés en 2006, que reconoció la protección del olor de un perfume. A nivel de la UE la cuestión nunca se ha resuelto.
¿Es ilegal vender un perfume que huele como otro?
En general no. Vender un olor que se parece a otra fragancia es lícito en Estados Unidos y en la mayor parte de Europa. Pasa a ser ilícito si el vendedor usa la marca de la otra fragancia para venderlo, copia su frasco o afirma que los productos son idénticos cuando no lo son.
¿Qué diferencia hay entre un dupe y un perfume falsificado?
Una falsificación copia el nombre y el envase y se hace pasar por el original, y es ilegal en todas partes. Un dupe se vende con su propio nombre y solo se parece al olor del original, y en general es legal.
¿Están protegidas las fórmulas de los perfumes?
Están protegidas como secretos empresariales, es decir, contra el robo, por ejemplo un empleado que las filtra. No están protegidas frente al análisis y la reconstrucción independientes, ni por derechos de autor.
¿Es legal hacer en casa mi propia versión de un perfume?
Sí. Crear una fragancia para uso propio es legal en todas partes, se inspire en lo que se inspire. Las obligaciones legales solo empiezan cuando se vende.
¿Puedo decir que mi perfume "recuerda" a uno famoso?
En Estados Unidos una comparación veraz es lícita, pero afirmar que es idéntico cuando no lo es fue prohibido por los tribunales en 1976. En la Unión Europea, la sentencia Bellure de 2009 hace arriesgado usar el nombre de un perfume famoso para promocionar el tuyo. Usar solo el nombre de tu producto evita ambos problemas.
Este artículo explica sentencias publicadas. No es asesoramiento jurídico, y la ley varía según el país: si piensas vender fragancias, consulta con un abogado del país donde operes.